监管机构明确：通道不免责

　　监管机构明确：通道不免责

　　中国证券报

　　□本报实习记者 林荣华

　　监管部门近期在通报中明确了通道业务监管的各项规定，被市场认为是“证监口径”关于通道业务监管规定及态度较为全面的总结性文件。此次通报文件明确，合同免责条款对于管理人和委托人有效，但不能对抗第三人；“通道业务”不能成为管理人民事责任的免责事由。

　　明确通道业务四大特征

　　最早在2008年以“银信合作”形式出现的通道业务历经多年发展，尚无统一定义，也并非严谨的法律概念。文件为此明确了通道业务的四个特征：一是资金和资产“两头在外”，通道方（或称为受托方）的资产管理业务仅作为委托资金流向委托方指定资产的“管道”；二是通道方（受托方）按照委托方的投资指令开展业务，通常不承担主动管理责任；三是投资风险通常由委托方承担；四是管理费相对较低。文件同时重申了禁止证券公司、基金子公司新开展“一对多”通道业务，证券基金经营机构不得从事让渡管理责任的“通道业务”。

　　在理清通道业务管理人法律责任时，文件首先强调“管理人的权利与义务，与一般资产管理业务中管理人的权利义务，并没有也不应该有区别”，并指出2015年7月发布的《证券期货经营机构私募资产管理业务运作管理暂行规定》明确规定，“管理人依法应当承担的职责不因委托而免除”。文件还明确了资产管理业务管理人的义务或者职责至少包括四方面：一是保证主体适格义务，二是完全履行合同约定义务，三是诚信履行合同附随义务，四是遵守合同约定以外的法定或者规定义务。

　　在此基础上，文件明确了管理人的法律责任包括民事责任、行政责任和刑事责任。其中，民事责任又包括对委托人的责任和对第三人的责任。在认定管理人责任时，文件指出应当遵循三大原则：一是合同免责条款对于管理人和委托人有效，但不能对抗第三人；二是管理人的民事责任，多采用较为严格的归责原则，“通道业务”不能成为免责事由；三是管理人的行政责任，采用过错责任原则，即有过错即担责。

　　通道业务规模下降明显

　　近年来，基金行业围绕服务实体经济和防范金融风险工作要求，主动降杠杆、压“通道”、防风险，积极回归本源，通道业务规模下降明显。根据基金业协会统计，截至2017年6月，证券基金经营机构通道业务总规模约21万亿元，占资管业务总规模的67.2%，其中证券公司定向资管约13万亿元，基金公司及子公司“一对一”专户7.9万亿元，“一对多”专户仅有部分历史存量产品，规模为1368万元。与2016年底相比，总规模下降4371亿元，降幅2.04%。

　　值得一提的是，私募资管“通道”业务下降更为明显。近期，基金业协会会长洪磊在“第三届中国并购基金年会”上透露，截至2017年三季度末，证券期货经营机构私募资产管理业务规模为30.19万亿元，连续两个季度下降，累计降幅达10.6%。其中，“通道”业务下降更加显著，累计降幅达11.4%。